周晓辉

古玩字画买卖要防风险【案情简介】：2004年8月23日原告张某、被告沈某签订一份“张某与沈某合作经营买卖徐悲鸿画协议”。协议中规定：原告先预付买画费用，被告鉴别真假、保证真品，如是假品，买画费用全由被告一人承担，画买回后即上拍卖行拍卖，成交后收益两人对分。协议签订后，由原告出资238500元购买了陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画。嗣后，原告发现该书画是赝品，故要求被告承担购画的费用。双方协商未成，原告遂起诉至法院。【案件分析】本案被告认为，其与原告购买陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画不应该按照该协议的约定由其承担全部购画费用。按照书画古玩市场存在的潜规则，即通过中间人买卖字画，中间人可以获得报酬，但不承担赝品责任。在接受本案被告的委托后，承办律师详细了解了本案案情及原被告双方所签订的协议，经分析后认为：本案的关键点并不在于是否按照古玩界的潜规则来认定原被告购买陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画的行为，而是在于对于原告购买的陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画的行为是否受双方所签订协议的约束。原告诉讼请求所依据的事实基础在于被告没有按照协议的约定承担假画的费用。因此，本案中被告诉讼的方向就在于如何证明双方购买陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画不受该协议的约束。这是本案的焦点所在。【承办经过】接受委托后，承办律师收集了本次交易过程中证明原被告交易细节的书面证据。为了更为全面的了解案情亲自到古玩市场向业界专业人士了解了古玩交易的一般习惯及相关的潜规则。2009年7月9日，徐汇区人民法院公开开庭审理此案。承办律师主要针对原告“原被告双方购买陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画的行为，也应按照该协议履行”的主张展开辩论，认为原被告双方签订的协议已经明确是“合作经营买卖徐悲鸿画的协议”，且双方未对该协议做任何变更或者说双方对该协议的变更从未达成一致。原告提供的拍卖合同等书面证据及证人证言也不能必然推定出双方对协议的变更达成一致。【审理结果】法庭审理后认为，原被告双方购买陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画行为不受该协议的约束，对于原告要求被告承担购买假画的费用的诉请不予支持。根据《中华人民共和国合同法第一百零七条之规定》，判决驳回原告的全部诉讼请求。【办案心得】本案中虽然涉及古玩界买卖中存在的潜规则这样的敏感问题，但是仔细剖析案情可以发现，本案最终的核心问题是合同变更的效力问题。也就是说原告主张“购买陆俨少、宋文治及丁云鹏等的书画的行为也应按照该协议的内容履行”，实际上暗含“双方已对字画创作人的范围做了变更”之事实。在办理本案的过程中，承办律师抓住案件的关键点，直奔主题，围绕案件关键点层层剖析、收集证据、进行抗辩，直至最终取得案件的胜诉。

律师的忠告有一句话讲：一个拎公事包的律师，抵得上二十个打手。实际上，原话是说抵得上一千个拿枪的打手。不过，多数人没有养成咨询付费的习惯。很多市民来咨询律师，只想知道答案，获得免费服务，然后自己解决问题。天下没有免费的午餐，律师也不可能在提供免费咨询时，付出专业的服务，这不是一个学雷锋的职业。在向律师咨询之前，我希望当事人能考虑以下几个问题：一、你的案件是否到了非走进法院不可的地步？二、你是否打算为咨询付费？三、你是否打算请律师代理？四、你是否信任面前的律师？五、你是否能承受案件带来的压力消耗的时间？对这几个问题，我的回答是：如果你的事情没有发展成案件，你只是打算“问问”而已，那么一个电话就够了。任何律师在当面或电话里所做的免费咨询性质都是一样的：那是不承担专业责任的、不足以依赖的解答。即使错了，也不为轻过失负责，因为这是免费的，律师和咨询者之间不存在任何合同关系。很多人认为法律是汉字写的，一切都在法条里面，只要找到相应的规定，就能打赢官司。表面的确如此。不过，这实在太低估了法律职业的专业化程度。首先，法条表面看似简单，但很多理论并没有规定在里面。其次，法律与法律之间的冲突，不是当事人能够很快弄明白的。最后，大多数程序性问题，律师在免费咨询时不会讲的，至少不会讲得很细致。我曾经亲眼看到很多普通市民，为了省钱，把简单的案件输掉，结果造成更大的损失。法律问题，和计算机编程一样，是很专业的问题。当事人必须考虑清楚，是把专业问题交给专业人士处理更合理呢？还是自己来做，图个侥幸比较合适。律师代理案件，通常要三千元以上，哪怕很小的案件也是如此。你必须在你付出的律师费，案件对你的重要性，胜诉的机率三者之间加以权衡，并作出决断。在普通市民看来，一个小案件，收几千块钱，咨询一个小时，收几十或几百块，似乎高得离谱，这钱赚得太容易。其实，一百个高中生里面，大约有30-50%可以入读大学，只有更少的一部分会选择法学院。要做律师，必须先拿到本科毕业证，然后通过司法考试，考试通过率只有7%左右，通过的人中间只有一部分会选择做律师，因为并非所有的人都适合当律师，或者都愿意当律师。绝大多数律师都没有工资，没有稳定收入，属于自雇人士。这是一个商业社会，没有律师愿意占用自己的时间，为你免费提供专业的法律服务。为了当事人的利益，律师必须仗义执言，必须准备解决棘手的问题，必须经常读书学习提高自己，必须承受风险。但是，他们的最大敌人，不是法官，而是不信任律师的当事人。一个好的律师永远不会对你说包赢，或者过分高估案件的结果。案件会因为各种原因输掉，或者即使赢了结果也不能让你满意，但只要一个律师在专业问题上没有犯错误，这就足够了。当事人往往在输掉案件之后，转过来向律师发泄怒火，这是不对的。每个人在走进医院时，都高度信任医生；在走进律所时，却疑虑重重，这是不对的。律师、医师、会计师，本来是很相似、同样专业的职业。如果一个社会仍然没有学会尊重律师，信任律师，向律师支取咨询费用，那就只能停留在法治的彼岸。每个人都会尽少自己给自己治病，因为这是个高度分工的社会，这样做，是增加自己的风险而不是相反。权利受到侵害，无疑令人伤心不快。不过，我从来不认为秋菊打官司那样一定要获得一个说法的做法是对的，世界上还有很多重要的事情要做。但如果你选择不放弃，如果你做好付费的准备，那么我希望你尊重律师的职业，尊重律师的劳动，尊重律师的时间，然后选择合适的律师，并且相信你的律师。这样，无论案件的结果如何，那个结果已经是一个你对得起自己的结果。如果你走进律所，找到一个律师，他向你收取咨询费，那么恭喜你，你可能遇到了一位专业、负责、敬业的律师。

民事诉讼风险多委托律师来代理为方便人民群众诉讼，帮助当事人避免常见的诉讼风险，减少不必要的损失，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》等法律和司法解释的规定，现将常见的民事诉讼风险提示如下：一、起诉不符合条件当事人起诉不符合法律规定条件的，人民法院不会受理，即使受理也会驳回起诉。当事人起诉不符合管辖规定的，案件将会被移送到有权管辖的人民法院审理。二、诉讼请求不适当当事人提出的诉讼请求应明确、具体、完整，对未提出的诉讼请求人民法院不会审理。当事人提出的诉讼请求要适当，不要随意扩大诉讼请求范围；无根据的诉讼请求，除得不到人民法院支持外，当事人还要负担相应的诉讼费用。三、逾期改变诉讼请求当事人增加、变更诉讼请求或者提出反诉，超过人民法院许可或者指定期限的，可能不被审理。四、超过诉讼时效当事人请求人民法院保护民事权利的期间一般为二年（特殊的为一年）。原告向人民法院起诉后，被告提出原告的起诉已超过法律保护期间的，如果原告没有对超过法律保护期间的事实提供证据证明，其诉讼请求不会得到人民法院的支持。五、授权不明当事人委托诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等事项的，应在授权委托书中特别注明。没有在授权委托书中明确、具体记明特别授权事项的，诉讼代理人就上述特别授权事项发表的意见不具有法律效力。六、不按时交纳诉讼费用当事人起诉或者上诉，不按时预交诉讼费用，或者提出缓交、减交、免交诉讼费用申请未获批准仍不交纳诉讼费用的，人民法院将会裁定按自动撤回起诉、上诉处理。当事人提出反诉，不按规定预交相应的案件受理费的，人民法院将不会审理。七、申请财产保全不符合规定当事人申请财产保全，应当按规定交纳保全费用而没有交纳的，人民法院不会对申请保全的财产采取保全措施。当事人提出财产保全申请，未按人民法院要求提供相应财产担保的，人民法院将依法驳回其申请。申请人申请财产保全有错误的，将要赔偿被申请人因财产保全所受到的损失。八、不提供或者不充分提供证据除法律和司法解释规定不需要提供证据证明外，当事人提出诉讼请求或者反驳对方的诉讼请求，应提供证据证明。不能提供相应的证据或者提供的证据证明不了有关事实的，可能面临不利的裁判后果。九、超过举证时限提供证据当事人向人民法院提交的证据，应当在当事人协商一致并经人民法院认可或者人民法院指定的期限内完成。超过上述期限提交的，人民法院可能视其放弃了举证的权利，但属于法律和司法解释规定的新的证据除外。十、不提供原始证据当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物，特殊情况下也可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。提供的证据不符合上述条件的，可能影响证据的证明力，甚至可能不被采信。十一、证人不出庭作证除属于法律和司法解释规定的证人确有困难不能出庭的特殊情况外，当事人提供证人证言的，证人应当出庭作证并接受质询。如果证人不出庭作证，可能影响该证人证言的证据效力，甚至不被采信。十二、不按规定申请审计、评估、鉴定当事人申请审计、评估、鉴定，未在人民法院指定期限内提出申请或者不预交审计、评估、鉴定费用，或者不提供相关材料，致使争议的事实无法通过审计、评估、鉴定结论予以认定的，可能对申请人产生不利的裁判后果。十三、不按时出庭或者中途退出法庭原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退出法庭的，人民法院将按自动撤回起诉处理；被告反诉的，人民法院将对反诉的内容缺席审判。被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退出法庭的，人民法院将缺席判决。十四、不准确提供送达地址适用简易程序审理的案件，人民法院按照当事人自己提供的送达地址送达诉讼文书时，因当事人提供的己方送达地址不准确，或者送达地址变更未及时告知人民法院，致使人民法院无法送达，造成诉讼文书被退回的，诉讼文书也视为送达。十五、超过期限申请强制执行向人民法院申请强制执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。期限自生效法律文书确定的履行义务期限届满之日起算。超过上述期限申请的，人民法院不予受理。十六、无财产或者无足够财产可供执行被执行人没有财产或者没有足够财产履行生效法律文书确定义务的，人民法院可能对未履行的部分裁定中止执行，申请执行人的财产权益将可能暂时无法实现或者不能完全实现。十七、不履行生效法律文书确定义务被执行人未按生效法律文书指定期间履行给付金钱义务的，将要支付迟延履行期间的双倍债务利息。被执行人未按生效法律文书指定期间履行其他义务的，将要支付迟延履行金。综上可知，民事诉讼过程中，具有非常多的风险点，稍有不慎就可能因小得细节失误而导致全盘皆输，因此，发生民事纠纷还是要委托专业律师代理，专业的事让专业的人做。只有这样才能维护您的最大合法利益。

2011年上海交通事故赔偿项目及标准1、医疗费，按票据2、误工费：按实际减少的收入计算3、护理费：按实际产生的费用计算，如是家属护理则家属实际减少的收入计算。4、营养费：20-40元/天×营养期限5、交通费：按票据，6、住宿费：合理发生、实际费用7、住院伙食补助费：20元/天×住院时间8、物损费：在交通事故中遭受损坏的车辆、衣物，手机等财物的损失。9、鉴定费：凭票据10、律师费：凭票据11、伤残赔偿金伤残赔偿金60周岁以下城镇居民31838×20×伤残等级系数农村居民13746×20×系数61—75周岁城镇居民31838×年限×系数每增加一岁减少一年农村居民13746×年限×系数75周岁以上城镇居民31838×5×系数农村居民13746×5×系数12、残疾辅助器具费：普通实用器具的合理标准计算。13、丧葬费：3896元×6个月=21396元14、被扶养人生活费：城镇居民23200×年限农村居民10225×年限15、死亡赔偿金：（城镇居民）60周岁及以下63676061—75周岁31838×年限每增加一岁减少一年75周岁以上159190死亡赔偿金（农村居民）60周岁及以下27492061—75周岁13746×年限每增加一岁减少一年75周岁以上6873016、精神抚慰金：50000元×伤残系数，死亡为50000元17．死亡事故家属处理事故合理性支出：赔偿三个亲属一个月的误工费、交通费、住宿费