邹敏

辩护意见尊敬的审判长、审判员：浙江诺力亚律师事务所受本案被告人的妻子的委托，特指派本律师作为的辩护人参与诉讼，经本律师庭前阅卷、会见以及刚才的法庭调查，发表辩护意见如下：在发表辩护前，首先对本次交通事故的死者表示沉痛的哀悼，并对死者的家属表达深深的同情和诚挚的慰问。本律师对公诉机关所指控被告人犯有交通肇事罪不持有异议，但是被告人存在一些特殊情节，提请合议庭注意，在定罪量刑时予以充分考虑。从在发生事故后之后的行为来看：1、被告人有自首情节，属法定可以从轻或者减轻处罚的情节。被告人在本次事故发生后，主动报警，并且在他人的协助下，积极抢救伤者，并且在现场等待交警部门的处理，并最后随同交警前往交警部门处理。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第三条第17款的规定：对于自首的被告人，除了罪行极其严重、主观恶性极深、人身危险性极大，或者恶意地利用自首规避法律制裁者以外，一般均应当依法从宽处罚。2、被告人积极对死者家属进行赔偿，并获得家属的谅解，属于酌定从轻处罚的情节。事故发生后，以及的工作单位，积极于死者家属沟通，并且于2011年8月24日，于两死者家属达成赔偿调解协议，赔偿xxx家属46万元，赔偿xxx家属42万元。该赔偿已经高于根据人身损害赔偿标准应支付的费用，根据《浙江省实施道路交通安全法办法》第五十九条的规定：机动车发生交通事故按照各自过错比例承担责任，一般的司法实践为主要责任承担70%的赔偿责任，但是根据本案赔偿协议，被告人一方承担了90%的赔偿责任，另特别是关于精神抚慰金这一项，按照现今交通事故赔偿的司法实践，在肇事者全责的前提下，精神抚慰金赔付的最高标准为50000元，而本案的被告人为求得死者家属的谅解，向XXX家属赔偿了精神抚慰金94355.91元，向XXX家属赔偿了92110.91元。所以从以上可以看出，被告人积极履行、并且超标准履行向死者家属进行赔付的义务。同时，被告人取得了死者家属的谅解。《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第三条第23款规定：被告人案发后对被害人积极进行赔偿，并认罪、悔罪的，依法可以作为酌定量刑情节予以考虑。。。。。。。犯罪情节轻微，取得被害人谅解的，可以依法从宽处理，不需判处刑罚的，可以免予刑事处罚。3、被告人在事故发生后，积极配合公安交警部门的调查工作，认罪、悔罪态度良好，其已经充分认识到了其行为的危害性，对死者的死亡其也感到深深的愧疚，这也属于酌定从轻处罚的情节。综上，本辩护人认为，被告人在事故发生后的行为具有从轻或减轻处罚的量刑情节。二、从本次交通事故的发生经过来看，被告人涉嫌交通肇事罪的主观恶性不深，量刑时应当从轻处罚。1、经过侦查部门的调查，被告人不存在特别恶劣的交通违法行为，其不存在超速、超载以及酒后、疲劳驾驶等情形，发生交通事故的最主要的原因系其在雨天所驾驶的车辆的刹车制动系统出现问题，所以最终导致本次事故的发生。从本次事故的现场图片来看，被告人所驾驶的浙AXXXXX号重型半挂牵引车在现场留有长达55.4米的轮胎痕迹，从其开始行驶的车道一直延伸到对向车道，可以推测，当时被告人一直企图能够控制住车辆，最终和死者张XX所驾驶的车辆发生碰撞并非其所愿。2、所驾驶车辆的自身情况来看，为个人所无法掌控。所驾驶的车牌号为浙AXXXXX号重型半挂牵引车的车辆所有人是XXXXXXXXXX公司，车辆的维修保养均由该公司负责。本案被告人于今年2月份才进入该公司，作为该公司的驾驶员。在进入该公司之前，浙AXXXXX号重型半挂牵引车就已经拖带有挂车，该拖挂系由公司加装，且该挂车一直处于拖带状态。该车辆在本次事故之前，并没有任何的交通职能部门对其进行过处罚或者责令其不得拖带挂车。作为XXXXX公司的驾驶员，其在事故当天，接受公司的指派，驾驶该车前往高速工地去装载桥梁，其作为员工，在受到公司的指令后，并无选择的余地，并且其自身没有预料也无法预料到该车会发生故障，系其个人所无法掌控。三、被告人只是承担本次事故的主要责任，本次交通事故的发生以及最终导致张XX、张XX的死亡，死者张XX和张XX自身也存在过错。本次事故中，死者张XX系无证驾驶，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条规定：驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。张XX在未取得驾驶证的情况下上路行驶，自身就存在重大的安全隐患，并且因为没有经过系统的培训、教育也缺乏相应的道路安全意识以及道路事故应急意识，存在过错。另外，根据现场的图片以及相关笔录，可以发现，本案的死者之一张XX系被甩出车外。本次事故浙AXXXXX号小型车的被撞击部位是在驾驶室一侧，从事故车辆图片可以看出，浙AXXXXX号车辆的副驾驶室以及后乘客车厢均比较完整，没有特别明显的变型，死者张XX被甩出车外的原因系由于惯性，并且没有安全带固定的情况下而被甩出。两名死者的颅脑均有损伤，而颅脑损伤和安全带未系具有重大关系。《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条规定：机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。本案的两名死者在车辆行驶过程中，未按规定系安全带，自身存在道路交通违法行为，并且也系造成两名死者死亡的原因之一。综上，本律师认为，根据刑法的罪责型相适应原则，被告人自身的过错也系导致其死亡的原因之一，请求法院综合考虑该因素，依法酌情从轻处罚。四、被告人的自身家庭情况比较困难，并且鉴于被告人的主观恶性不深，对社会的危害不大，还望法院能够酌情从宽处罚被告人。被告人的父亲过世较早，母亲也是卧病在床，其妻子也是体弱多病，被告人下面还有两个未成年的子女，都在上小学，被告人是家里唯一的顶梁柱，由于此次交通事故，也使自己的家庭处于风雨飘摇之中，还望法院能够从宽处罚被告人，能使其早日回归社会，回归家庭。综上所述，辩护人认为，本次交通事故两个死者的家庭以及被告人自己的家庭都造成了无可挽回的损失，但是逝者已矣，能不能给生者一个机会，综观本案的事实和经过，本案的被告人的主观恶性不大，对社会的危害性不大，并且其存在自首、积极赔付等情节，在结合被害人自身的过错以及被害人家属的谅解，还望合议庭充分考虑，最终依法对做出一个公正的判决。此致杭州市余杭区人民法院浙江诺力亚律师事务所律师：2011年11月24日

有限公司章程第一章总则第一条依据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）及有关法律、法规的规定，制定本章程。第二条本章程中的各项条款与法律、法规、规章不符的，以法律、法规、规章的规定为准。第二章公司名称和住所第三条公司名称：（以下简称公司）。第四条公司住所：。第三章公司经营范围第五条公司经营范围：。第四章公司注册资本第六条公司注册资本：万元人民币。第五章股东姓名（名称）和住所第七条公司股东姓名（名称）和住所1、姓名（名称）：住所：2、姓名（名称）：住所：第六章股东的出资方式、出资额和出资时间第八条股东的出资方式、出资额和出资时间：1、以货币出资，出资额为万元，占注册资本的％；2、以货币出资，出资额为万元，占注册资本的％。股东各自以认缴的出资于年月日前足额存入公司在银行开设的临时帐户,经依法设立的会计师事务所验资并出具验资报告书。第七章公司的机构及其产生办法、职权、议事规则第一节股东会第九条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；第十条股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。第十一条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十二条股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议按一年一次定时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十三条股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十四条股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第二节董事会第十五条公司设董事会，成员为人，由股东会选举产生（职工代表除外）。董事任期每届三年，任期届满，可连选连任。董事会设董事长一人，副董事长人，由董事会选举产生。第十六条董事会行使下列职权：（一）负责召集股东会，并向股东会议报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）审定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；第十七条董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。第十八条董事会决议的表决，实行一人一票。第三节经理第十九条公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。经理列席董事会会议。第四节监事第二十条公司设监事名，监事由股东会选举产生。董事、公司高级管理人员不得兼任监事，监事任期每届为三年，任期届满，可连选连任。第二十一条监事对股东会负责，行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）监督董事、高级管理人员履职情况及提出罢免建议；（三）要求董事、高级管理人员纠正其损害公司利益的行为；（四）提议召开及召集、主持临时股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依法对董事、高级管理人员提起诉讼；第八章公司的法定代表人第二十二条董事长为公司的法定代表人。第九章其他事项第二十三条股东之间可以相互转让其部分或全部出资。第二十四条股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。第二十五条公司的营业期限年，自公司营业执照签发之日起计算。第二十六条有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记：（一）公司被依法宣告破产；（二）公司章程规定的营业期限届满，但公司通过修改公司章程而存续的除外；（三）股东会决议解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依法予以解散；（六）法律、行政法规规定的其他解散情形。第十章附则第二十七条公司登记事项以公司登记机关核定的为准。第二十八条本章程一式份，并报公司登记机关一份。全体股东亲笔签字、盖公章：年月日