司法考试辅导:刑法总则知识整理
导读:
2011年司法考试辅导:刑法总则知识整理
(一)刑法论
1、基本原则——→三大基本原则(第3、4、5条)
(1)罪刑法定原则及其要求
●形式内容(侧重对司法的要求):法律主义(成文法主义)、禁止重法溯及既往、禁止有罪类推(解释)、禁止不定期刑;
●实质内容(侧重对立法的要求):在立法形式上遵循明确性原则(即排斥含混模糊的规范)、在立法内容上遵循合理性(适当性)原则(即禁止处罚不当罚的行为,禁止不均衡、残酷的刑罚)。
(2)平等适用刑法原则及其要求
●不仅意味着定罪平等、量刑平等,也要求行刑平等;
●但并不意味着没有任何差别(如刑罚个别化),关键在于这种差别是否合理合法。
(3)罪责刑相适应原则及应用
●蕴含着主客观相统一的原则:即刑罚的轻重不仅要与犯罪事实的严重程度相适应,还要与犯罪人的主观恶性、人身危险性相适应。法|律教育网整理
●体现了二元论刑罚主义(报应刑主义与功利性主义的折衷、并合)。
●罪刑法定原则限制刑罚权的发动,而罪刑相当原则限制刑罚权的程度。
(1)属地(管辖)原则之内容
第一,针对的对象的国内犯;
第二,“领域”的基本含义:领域不是一个平面,而是一个立体的空间;
第三,“领域”的自然延伸——在境外的我国之航空器与船舶;
第四,属地原则之“地”既包括行为地也包括结果地,且采择一主义;
第五,实质性的例外,即第11条的规定(对有外交特权或外交豁免权的外国人在我国领域内犯罪的,通过外交途径解决而不适用我国刑法)。
(2)属人(管辖)原则之内容
基本规则:凡是中华人民共和国国家工作人员和军人在域外犯罪的,一律适用我国刑法,其他普通公民在域外犯罪的,一般适用我国刑法。
注意两个小问题:一是此处“一般”的理解,即普通公民在领域外犯罪原则上都适用我国刑法,但犯轻罪(法定最高刑为三年以下)的,可以不予追究;二是此处“犯罪”的标准,采行为地刑法标准还是我国刑法标准?
(3)保护(管辖)原则之内容
保护管辖是针对外国人(无国籍者理应包括在内)在国外犯罪的情形,应当同时遵循三个条件:①侵犯的是我国国家或公民的利益;②行为人的行为是重罪;③行为被双方的法律都认定为犯罪;
(4)普遍(管辖)原则之内容 法|律教育网整理
两个基本要素:首先,对象是国际犯罪;其次,解决的方式是或起诉或引渡。
注意:对刑法空间效力知识点的几点总结:
(1)几种管辖原则之间的适用关系(适用技巧)应用如下思路解决:
(2)刑法第10条关于外国刑事裁判的认同问题;
(3)刑法与同刑事诉讼法中“管辖”的关系。
另外,关于刑法的时间效力即“从旧兼从轻”规则的适用,注意两个基本要素:
首先,“从旧兼从轻”的溯及力规则本质是有利于被告人原则;
其次,适用对象只能是未决犯(即未决的案件),对已决犯则不适用。
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