2司法考试法理学名师讲义---2
导读：
司法考试法理学名师讲义
司法考试法理学名师讲义——法的作用
法的作用，是指法对社会生活所发生的影响。根据法在社会生活中发挥作用的形式和内容，将法的作用分为规范作用和社会作用。
(一)规范作用
从法是一种社会规范来看，法具有规范作用。法的规范作用是法律必备的，任何社会的法律都具有，可分为指引、评价、教育、预测和强制五种。
★指引作用，是指法对本人的行为具有引导作用。所以，指引作用的对象是每个人自己的行为。
(1)对人的行为的指引有两种形式：
①个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引。
②规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引。个别指引尽管是非常重要的，但就建立和维护稳定的社会关系和社会秩序而言，规范性指引具有更大的意义。
(2)从立法技术上看：
①确定的指引，即通过设置法律义务，要求人们作出或抑制一定行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限。
②不确定的指引，又称选择的指引，是指通过宣告法律权利，给人们一定的选择范围。
(二)法的社会作用的局限性
法在社会生活中具有重要作用，但法律不是万能的，法的作用具有局限性，这种局限性体现在以下五个方面：
(1)法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会。
(2)法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约。
(3)法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的，有些社会关系(如人们的情感关系，友谊关系)不适宜由法律来调整，法律就不应涉足其间。
(4)法律自身条件的制约，如语言表达力的局限。在实践活动中，法律必须结合自身特点发挥作用。
(5)法律具有稳定性和滞后性，它总是落后于现实生活的变化。
司法考试法理学名师讲义——法的价值
所谓法的价值，是指法对人的有用性。
法的价值分类
1.自由
(1)从价值上而言，法律是自由的保障。从法的本质来说，它以“自由”为最高的价值目标，
(2)自由是人的本性。因此也是衡量国家法律是否是真正法律的一个评价标准。
2.秩序
(1)含义
主要是指社会秩序，是指通过法律机构、法律规范、法律权威所形成的一种法律状态。
(2)秩序是法的基本价值，理由：
第一，任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。
第二，秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值。
第三，秩序是法的其他价值的基础。如自由、平等、效率等法的价值也要以秩序为基础。
3.正义
(1)正义是法的基本标准。法律只有合乎正义准则才是法律。
(2)正义是法的评价体系。正义担当这两个方面的角色：它是法律必须着力弘扬与实现的价值;它可以成为独立于法律之外的价值评判标准。
(3)正义也极大地推动着法律的进化：
①正义形成了法律精神进化的观念源头，使自由、民主、平等、人权等价值观念深入人心;
②正义促进了法律地位的提高，它使依法治国存在于现代民主政体之中，突出了法律在现代社会生活中的地位;
③正义推动了法律内部结构的完善，它使得权力控制、权利保障等制度应运而生;
④正义也提高了法律的实效。
法的价值冲突及其解决
1.法的价值冲突的三个层面
(1)个体之间法律所承认的价值发生冲突：行使个人自由可能导致他人利益的损失
(2)共同体之间价值发生冲突：国际人权与一国人权之间可能出现的冲突
(3)个体与共同体之间的价值冲突。如个人自由与社会秩序的冲突。
2.平衡价值冲突的原则
(1)价值位阶原则
不同位阶的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值，即各种不同价值之间存在主次关系。具体而言：自由>正义>秩序。
(2)个案平衡原则
处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。如民法中承担法律责任中的公平责任原则。简单的讲就是：兼顾各方利益。
(3)比例原则
是指为了保护某种较为优越的法价值而必须侵犯另外一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度。例如：为维护公共秩序，必要时可能会交通管制，但应尽可能实现“最小损害”或“最少限制”，以保障社会上人们的行车自由。
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