您的位置:法律快车 > 法律知识 > 取保候审 > 取保候审论文 > 如何更有效申请取保候审- 邓世运律师

如何更有效申请取保候审- 邓世运律师

法律快车官方整理 更新时间: 2019-06-23 13:11:10 人浏览
问题相似?直接咨询律师 >

导读:

取保候审难,是中国刑事司法实践的一个特点。羁押是常态,取保候审是例外,为何取保候审这么难,原因很多也很复杂。作为一名刑事律师,笔者更为关注的是:在现行法律框架和司法环境下,如何更有效地申请取保候审。按照法律,侦查、审查起诉和审判阶段,被羁押

  取保候审难,是中国刑事司法实践的一个特点。羁押是常态,取保候审是例外,为何取保候审这么难,原因很多也很复杂。作为一名刑事律师,笔者更为关注的是:在现行法律框架和司法环境下,如何更有效地申请取保候审。按照法律,侦查、审查起诉和审判阶段,被羁押的犯罪嫌疑人/被告人极其家属、聘请的律师都可以为犯罪嫌疑人/被告人申请取保候审,本文探讨的仅是侦查阶段如何有效申请取保候审的问题。

  结合笔者的执业经验,笔者认为侦查阶段申请取保候审有三个问题需要着重考虑:第一、申请的时机,时机的选择对于能否顺利取保候审有一定的影响;第二、申请的事由,事由的选择对于能否顺利取保候审有着非常重要的影响;第三、是否存在不得取保候审的情形,在取保候审是一种例外的司法惯例下,存在不得取保候审情形,申请取保候审基本也是浪费精力。下面介绍申请取保候审的时机和事由。

  一、申请取保候审的时机

  在侦查阶段申请取保候审的,在批准逮捕之前申请往往更容易成功。犯罪嫌疑人被刑拘之后,在刑事强制措施的适用这个问题上,侦查机关接着往往就是呈请批准逮捕。符合逮捕条件,但是存在特定事由,比如犯罪嫌疑人怀孕等情况的,侦查机关一般会主动决定取保候审,但是一些介乎于逮捕和不逮捕之间的案子,侦查机关一般倾向于呈请逮捕。一旦逮捕申请被批准,再以不符合逮捕条件为由申请取保候审,成功的机率就很低了,因为在这种情形之下同意取保候审等于变相承认批准逮捕的决定是错误的。所以一旦认为不符合逮捕条件的,比如刑期可能较低,证据可能不足的情形的,一定要尽快申请取保候审。在批准逮捕决定下来前,律师尚不能单独申请取保候审,故可以协助犯罪嫌疑人家属并以家属的名义申请。所以,从抓紧时间为犯罪嫌疑人申请取保候审这个角度看,在犯罪嫌疑人被侦查机关采取强制措施之后,刑事律师介入的时间越早越有利。

  二、申请取保候审的事由

  根据《刑事诉讼法》、《人民检察院刑事诉讼规则》和《公安机关办理刑事案件程序规定》,可以取保候审的事由,可以作两种分类:第一种、不符合逮捕条件的,包括:(1)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(2)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的;(3)对被拘留的人,需要逮捕而证据尚不符合逮捕条件的;第二种、符合逮捕条件,但存在特定事由的,包括:(1)应当逮捕但患有严重疾病的;(2)应当逮捕但正在怀孕或者哺乳自己婴儿的;(3)被羁押的犯罪嫌疑人不能在法定侦查羁押、审查起诉期限内结案,需要继续侦查或者审查起诉的;(4)持有有效护照或者其他有效出境证件,可能出境逃避侦查,但不需要逮捕的。

  根据公安司法机关的相关规定,存在下列情形的不得取保候审:(1)人民检察院对于严重危害社会治安的犯罪嫌疑人,以及其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人不得取保候审。(2)对累犯、犯罪集团的主犯,以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人,危害国家安全的犯罪、暴力犯罪,以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人,不得取保候审。

  在明确取保候审的法定事由之后,就要慎重选择具体的申请事由,这直接关系到申请是否得到办案机关的重视。目前很多人的做法就是填写一个格式申请,这样的申请往往得不到办案机关的重视。笔者的做法是一旦发现符合符合取保候审条件的,就直接围绕该条件进行详细论证,对办案机关进行说服。

  申请事由应该从正反两方面展开,先从正面论述犯罪嫌疑人不符合逮捕的条件或者虽然符合逮捕的条件但是存在法定事由,接着从反面论述取本案适用羁押的不当之处。让办案机关认识到申请事由的正当性。对于以不符合逮捕条件为由申请的,应该言辞谨慎、动之以诚,对办案机关进行说服。与此同时,还可以简单陈述犯罪嫌疑人不具备不得取保候审的情形,或者尽量削弱特定不利情节的影响。值得注意的是,犯罪嫌疑人无罪可能性较大并非取保候审的法定事由,所以直接论述犯罪嫌疑人无罪可能较大对于申请取保候审并无多大帮助,但是可以换个角度,以提出疑点的方式,让侦查机关权衡是否达到逮捕的条件。[page]

  申请取保候审除了要紧紧把握取保候审的法定事由之外,还应该紧紧把握社会的大环境,这往往能收到很好的效果。2009年金融危机侵袭之时,相当一部分企业经营困难,政法机关出于稳定经济的大局考虑,对羁押涉嫌犯罪的企业高管这一问题均持谨慎态度,当时律师就紧紧抓住企业高管被羁押对企业应对金融危机可能会产生不利的影响这一点,从而在一定程度上降低了取保候审的难度。

  取保候审,尽管比较困难,但是犯罪嫌疑人一旦符合取保候审的条件,还是应该尽量地争取,同时注意申请中的一些技巧,往往能取得不错的效果。

  本文首发于邓世运律师网http://www.lawdsy.cn

温馨提示:法律问题具有较强的专业性,如有疑问,建议一对一咨询专业律师

拓展阅读

声明:该作品系作者结合法律法规,政府官网及互联网相关知识整合,如若内容错误请通过【投诉】功能联系删除
大家都在问
  • 取保候审具体要缴纳多少保证金,我国相关的法律作了以下规定:1、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关于取保候审若干问题的规定》(一)采取保证金形式取保候审的,保证金的起点数额为一千元。(二)综合考虑犯罪嫌疑人、被告人的社会危险性,案件的情节、性质,可能判处刑罚的轻重,犯罪嫌疑人、被告人经济状况,当地的经济发展水平等情况,确定收取保证金的数额。2、公安部关于取保候审保证金的规定:(一)保证金的数额,应当根据当地的经济发展水平、犯罪嫌疑人的经济状况以及案件的性质、情节、社会危害性以及可能判处刑罚的轻重等情况,综合考虑确定。(二)对经济犯罪、侵犯财产犯罪或者其他造成财产损失的犯罪,可以按涉案数额或者直接财产损失数额的一至三倍确定收取保证金的数额标准;(三)对其他刑事犯罪,根据案件的不同情况,保证金的数额标准可以确定在2000元以上50000元以下。注:各省、自治区、直辖市公安厅、局应当根据不同类型案件的性质、社会危害性,结合当地的经济发展水平,确定本地区收取保证金的数额标准,以及需经地、市以上公安机关审批的数额标准。
  • 取保候审的犯罪嫌疑人如果违反取保候审的规定,就会被变更强制措施,通俗点说也就是有可能被重新收监。第五十六条被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;(二)在传讯的时候及时到案;(三)不得以任何形式干扰证人作证;(四)不得毁灭、伪造证据或者串供。被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定,已交纳保证金的,没收保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反前款规定的,取保候审结束的时候,应当退还保证金。
  • 申请取保候审要满足以下条件:刑事诉讼法第六十五条明确规定,人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
还有疑问?立即咨询律师
实时动态
北京地区用户1分钟前提交了问题
广州地区用户4分钟前提交了问题
北京地区用户1分钟前提交了问题
广州地区用户4分钟前提交了问题
#3分钟内获得解答 向我咨询
相关知识推荐
加载中
律师解答动态
综合律师团队
综合律师团队
54分钟前
彩礼返还需视情况而定,可能全额或部分返还。依据《中华人民共和国民法典》,未办理结婚登记或共同生活困难的可请求返还彩礼。家暴是违法行为,有出警记录可作为证据,不及
法律快车咨询顾问
非机动车在人行道上妨碍正常转弯,若发生事故,责任根据双方过错程度判定。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,若非机动车有过错,将适当减轻机动车方的责任
综合律师团队
综合律师团队
49分钟前
法律分析:停车场停车费的上限,法律没有明确规定。但是一般不能超过合理的价格标准。停车费收取方式大多定期收取方式、按时收取、按次收取等方式,收取停车费是专业车场管
平台特邀律师
平台特邀律师
49分钟前
成立业主委员会是需要一半以上业主同意的。业主委员会是物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府的指导下成立业主大会,并选举产生业主
综合律师团队
综合律师团队
46分钟前
您好,术后恢复期保险公司应理赔。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》,受害人因伤治疗及康复期间产生的各项费用,包括医疗费、护理费等
综合律师团队
综合律师团队
41分钟前
法律分析:城市基础设施配套费由规划建设局负责追缴。配套费收取应严格按《城市基础设施配套费征收管理规定》标准征收,通常由规划建设主管部门负责审核后,建设单位和个人
我也要提问