东莞市劳动争议仲裁庭塘厦分庭

　　仲 裁 裁 决 书

　　东劳仲塘分庭案字[2008]338号

　　申　请　人：胡XX，男，汉族，19XX年X月X日生，住XXXXXXXXXX

　　，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXX.

　　被申请人　：东莞XX制衣有限公司;

　　法定代表人：高XX 职务：董事长;

　　地 址：东莞市塘厦XXXXX。

　　委托代理人：周X，男，1968年9月25日生，系广东XX律师事务所律师;周XX,女,19XX年10月22日生,住湖南省XXXXX

　　事由:

　　申请人就要求被申请人支付经济赔偿金,违法解除劳动合同赔偿金,加班

　　工资.竞业限制赔偿金等争议,向本庭申请劳动仲裁.

　　事件经过:

　　申请人诉称:我于2006年8月14日进入被申请人处工作,到2008年5月

　　29日被解雇.在职期间,我工作中从未犯过错误.我自2006年8月14日至2008年

　　5月29日,工作期间没有完全享受国家法定节假休息日,也没有得到国家规定应

　　予发给的加班工资.2007年12月被申请人与我签订了一份劳动合同,但被申请人

　　直到和我解除劳动合同之日,都没有送达给我,这是被申请人的过失,被申请人聘

　　请我一年多后才主动签订劳动合同,被申请人本应主动和我签订无固定期合同

　　的,但被申请人又再次无视法律只与我签订1年期合同.被申请人违反劳动合同

　　法和劳动法等法规,对我造成的损害,应当承担赔偿责任.2008年5月28日,我向

　　被申请人递交一份要求加薪的申请书,2008年5月29日上午被申请人告知我

　　时解聘,为此,特请求裁决被申请人支付我:(1)入职时未签合同及签订合同后未及

　　时送达的经济赔偿258720;(2)竞业限制经济补偿19404元;(3)2006年8月~2008

　　年5月休息日加班费赔偿47580.69元;(4)违法解除劳动合同赔偿金41160元.

　　被申请人辨称:一.申请人向我公司所主张的一次性经济赔偿、竞业

　　限制经济补偿、一次性支付加班费用的请求是完全没有事实和法律依据的.

　　申请人与我公司成立劳动合同关系是2006年8月14日,该劳动关系跨越2008

　　年1月1日,应当分阶段适用不同的劳动法律法规.2008年1月1日前,适用<<劳

　　动法>>,根据劳动法的规定,承认与保护事实劳动关系,且我公司均已按约定按时

　　足额支付申请人工资,加班费等应得劳动报酬.对于用人单位未签订劳动合同,没

　　有相应的支付二倍工资和签订无固定期限劳动合同的要求,申请人的请求没有

　　当时法为依据.<<劳动合同法>>实施之前,申请人与我公司于2007年12月24日

　　已经签订了劳动合同,对于申请人要求支付2008年1月1日后的两倍工资,没有

　　事实依据,故请求驳回申请人的该项请求.2,申请人提取出的支付竞业限制经济

　　补偿缺乏事实和法律依据,依法亦应驳回.竞业限制经济补偿是约定的补偿金,前

　　提是用人单位与劳动者约定的竞业限制,而申请人与我公司签订的劳动合同及

　　约定补充条款中,双方并没有约定竞业限制.3,从申请人提供的工资单和我公司

　　提供的工资上可以看到,前后的工资都是5880元左右,其工资是包含加班费的.申

　　请人在工资单上签字,表示他确认加班工资已包含在内.我公司与申请人一直口

　　头约定.每周工作六天每天工作8小时,包括加班工资在内共发放5500元该约定

　　在后来的书面合同中得到再次确认.且双方在补充协议第九条第五款也明确”双

　　方对劳动关系存续期间涉及的劳动报酬,劳动保险等已明确清结”,我公司不需再

　　向申请人支付.且申请人的请求已超过法律规定的60天仲裁请求时效.二,2008年

　　1月1日,申请人与我公司签订的补充条款明确公司的规章制度,该制度通过民主

　　程序依法制定,且已告知或公示,该规章制度将”不服从工作安排三次以上[第五

　　条第(5)项]”作为员工严重违反单位规章制度情形,依据劳动合同法,单位依法可

　　以解除劳动合同.申请人在2008年4月至5月工作期间,三次不能按时交板,影响

　　生产进度,对其按辞退处理,无需支付经济补偿金.

　　经审理查明：申请人于2006年8月14日进入被申请人处工作,任职板房

　　师傅，月平均工资5698元.双方已签订书面劳动合同,期限自2007年12月24日

　　起至2008年12月23日止,约定申请人的正常工作时间工资为5500元/月.小时

　　加班工资计算基数约定为32.86元/小时期合同中,双方没有竞业限制的约定.申

　　请人每月工作26天每天工作8小时.2008年1月1日前,申请人的月基本工资为

　　5500元,月应发工资是”基本工资”,”伙食补助”的总和;2008年1月1日起,被申请

　　人调整申请人的工资结构,调整后的月应发工资是”基本工资”,”加班费”.”伙食补

　　助”的总和;加班费为每月固定1540元.2008年5月29日,被申请人以”不服从工

　　作安排3次以上,违反合同条款第5条第五款”的理由辞退申请人,申请人于当天

　　离厂,工资已结清.被申请人举证<<样品明细附档>>,证明申请人于2008年4月~5

　　月份期间3次未按时交样板.被申请人主张未能按时交样板属于不服从工作安

　　排.另查,申请人于2008年4月~5月份期间休息日加班48小时,被申请人已支

　　付加班工资3080元.

　　以上事实,有双方当事人陈述,庭审笔录和<<企业机读档案登记资料>>,<<

　　厂牌>>,<<员工个人资料表>>,<<劳动合同>>,<<工资表>>,<<签名表>>,<<考勤

　　卡>>,<<辞退申请单>>等书证为凭,证据确实,足以认定.

　　本庭认为:一,<<中华人民共和国劳动法>>第四十四条第(二)项,<<广东省

　　工资支付条例>>第二十条第(二)项规定,用人单位休息日安排劳动者工作又不能

　　安排补休的,支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二[page]

　　百的工资报酬.另外,<<中华人民共和国劳动法>>第八十二条和<<劳动部关于贯

　　彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见>>第85条规定,劳动者在知道

　　或者应当知道用人单位的工时(包括加班)制度及劳动报酬制度对自己构成侵权

　　之日,是日也是提出劳动仲裁申请的起算日,之后60天为有效申诉时间.本案

　　中,2007年12月24日前,双方事实约定申请人每月工作26天每天工作8小时可

　　得月固定工资5500元,折算小时工资为:5500元/月÷[20.92天/月×8小时/天+(26

　　天/月-20.92天/月) ×8小时×200%=22.12元/小时,而同期东莞市最低工资标准

　　为690元,折算后小时工资为4.12元/小时,被申请人支付给申请人的加班小时工

　　资高于同期东莞市最低工资标准,本庭认为被申请人已足额支付了申请人的工

　　资报酬(包括加班工资).2007年12月24日后,双方签订书面劳动合同,约定申请人

　　的小时加班工资计算基数为32.86元/小时,但被申请人事实每月固定支付给申请

　　人1540元/月{折算小时工资为1540元÷[(26天-21.75天) ×8小时×

　　200%]=22.65元}加班工资的方法,违反双方签订的劳动合同的约定,理应得到纠

　　正.因此,本庭依据<<劳动法>>支持申请人在知道工资权利被侵害后提出由被申

　　请人支付劳动仲裁申请之前的2008年4月~5月份加班工资差额的请求,依法驳

　　回其提出的再上溯支付20个月加班工资的请求.被申请人需支付给申请人的加

　　班工资差额应为:32.86元/小时×200%×48小时-3080元=74.5元.

　　二、被申请人举证<<样品明细附档>>,证明申请人于2008年4月~5月份

　　期间3次未能按要求的时间交样板,但未能按要求的时间交样板并不等同于不服

　　从工作安排.被申请人以”不服从工作安排3次以上,违反合同条款第5条第五款”

　　的理由辞退申请人,无事实和法律依据,属于<<劳动法>>第九十八条,<<劳动合同

　　法>>第四十八条规定的违法解除劳动合同的情形.因此,对申请人提出的坂支付

　　违法解除劳动合同赔偿金的请求,本庭予以支持.另外,依据<<劳动合同法>>第九

　　十七条的规定,申请人2008年1月1日前后的赔偿金应分段计算,①2008年1月

　　1日之前,依<<劳动法>>第九十八条,<<违反和解除劳动合同的经济补偿办法>>

　　第五条,第十一条的规定,被申请人应按申请人2008年1月1日前的工作年限,每

　　满一年支付1个月工资的赔偿金,不满一年的按一年计算,所以,被申请人应向申

　　请人支付的赔偿金标准为2个月工资②2008年1月1日后,依<<劳动合同法>>

　　第四十七条,第四十八条,第八十七条的规定,申请人的工作年限不到半年,应按半

　　年计算,被申请人应按半个月工资标准的二倍向申请人支付赔偿金,而申请人的

　　月平均工资高于本市上年度职工月平均工资的三倍,所以,申请人赔偿金月工资

　　标准将限于本市上年度职工月平均工资的3倍为3090元(本市上年度职工月平

　　均工资为1030元/月).因此,被申请人应支付给申请人的赔偿金数额为:5698元/

　　月×2个月+3090元/月×0.5个月×2倍=14486元.

　　三、对申请人提出的支付入职时未签合同及签订合同后未及时送达的经

　　济赔偿的请求,因无法律依据,本庭不予支持,对申请人提出的支付竞业限制经济

　　补偿的请求,因无事实依据,本庭也不予支持.

　　仲裁裁决:

　　本案在东莞市劳动争议仲裁庭塘厦分庭审理,由李文胜任仲裁员,黄福兴

　　担任书记员,组成本案的劳动争议仲裁庭.经开庭审理,视双方当事人争议的情节

　　和责任,根据<<中华人民共和国劳动法>>第四十四条第(二)项、第八十二条、第

　　九十八条，<<中华人民共和国劳动合同法>> 第四十七条、第四八条、第八十

　　七条、第九十七条，<<广东省工资支付条例>>第二十条第(二)项、<劳动部关于

　　贯彻执行<中化人民共和国劳动法>若干问题的意见>>第85条、<<违反和解除

　　劳动合同的经济补偿办法>>第五条、第十一条的规定，裁决如下：

　　一、在本裁决书发生法律效力之日起的5天内,由被申请人支付给申请人

　　2008年4月~5月份加班工资差额74.56元,违法解除劳动合同赔偿金14486元.

　　两项合计14560.56元.

　　二、对申请人提出的其他请求，依法予以驳回.

　　当事人如不服本裁决,可在本裁决书送达之日起十五日内向人民法院起

　　诉.逾期不起诉,本裁决书即发生法律效力.一方当事人拒不履行生效仲裁裁决的,

　　另一方当事人可向人民法院申请强制执行.