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试析破产保全程序

法律快车官方整理 更新时间: 2020-07-07 09:49:47 人浏览
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导读:

〔提要〕目前,我国对经理等等)采取限制居住自由、通讯自由措施或拘传债务人到庭。如果债务人有具体的事实迹象,足以认定其有离开居住地、有逃亡之虞或债务人有隐匿毁弃其财产的危险,法院甚至可对债务人实...

  〔提要〕目前,我国对经理等等)采取限制居住自由、通讯自由措施或拘传债务人到庭。如果债务人有具体的事实迹象,足以认定其有离开居住地、有逃亡之虞或债务人有隐匿毁弃其财产的危险,法院甚至可对债务人实行羁押,以防止其逃亡、隐匿、毁弃其财产。当然,法院采取上述措施时,必须有法定的原因,以防止权力的滥用。

  1、破产保全的时效性。

  依据目前我国破产法的规定,破产程序从破产受理开始,因而破产保全也从破产受理开始,但在申请后受理前的这段时间内债务人的行为就难以控制,依国外破产法来看,大部分国家的破产保全是从破产申请开始的。因此,笔者建议将来我国破产保全应从破产申请开始,以便更好地保护债权人的合法权益。由于破产保全是一种暂时性的控制措施,各国一般都认为破产保全申请须在破产宣告前提出。这是有其道理的,因为在债务人被宣告破产后,再实施保全处分,与清算组的支配权相矛盾。但从我国破产实践来看,在企业被宣告破产后,企业仍有可能隐匿财产或财产仍有可能受到哄抢的危险,此时清算组为防止破产人隐匿财产或防止财产的流失,请求法院对破产企业财产进行保全,实践中,大多数法院基本对此都予以支持。如江苏省高级人民法院《关于审理破产案件若干问题的讨论纪要》第31条第1款规定,“必要时清算组可以请求人民法院对破产企业财产进行保全”。笔者认为,破产保全原则上应限于在破产宣告前提出,在破产宣告后,如确需对财产保全的,必须要基于清算组的申请,这样就不会与清算组的支配权相矛盾。清算组可依据情况及时提请法院撤销保全措施。当然,在破产宣告后,对人的保全就不存在了,因为破产宣告后破产人的人身限制已由破产法直接规定。破产保全措施在法院裁定后立即生效,对破产保全的效力终于何时,各国一般都认为清算组接管破产财产后,破产保全的效力终止。实践中,还会出现一些情况,如债权人申请债务人破产的,债权人与债务人达成和解协议的,破产保全的效力于和解协议生效时终止;法院受理破产案件后,任命临时财产管理人时的,财产交付临时管理人时破产保全效力终止,对破产宣告后提出破产保全的,破产保全的效力应以清算组接管这部分保全的财产时终止。当然,为维护法律的严肃性,效力的终止都应以法院裁定撤销保全措施为准。

  2、破产保全的条件及程序。综合以上陈述,笔者认为,破产保全的条件可概括为以下两点:(1)债务人可能有转移、隐匿、毁弃财产及商业账簿等损害债权人利益行为的发生;(2)债务人居无定所,有逃亡嫌疑。申请人提出破产保全申请后,法院经审查,应在收到申请后二十四小时内作出决定,认为有必要的且符合条件的,裁定实施保全措施,认为不符合条件的,可裁定驳回。法院依职权下达裁定的,裁定下达后可立即实施。对破产保全裁定能否上诉,笔者认为,此裁定下达后就立即生效,不能上诉,但可以复议一次,不影响裁定的执行。如需解除保全措施,法院亦应以裁定的形式撤销保全措施。

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  • 一、股东会做出解散公司的决议;二、十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成;清算组在清算期间行使下列职权:(一)清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;(二)通知、公告债权人;(三)处理与清算有关的公司未了结的业务;(四)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;(五)清理债权、债务;(六)处理公司清偿债务后的剩余财产;(七)代表公司参与民事诉讼活动三、清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,向清算组申报其债权。债权人申报债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间,清算组不得对债权人进行清偿。四、清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,应当制定清算方案,并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配。清算期间,公司存续,但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未按前款规定清偿前,不得分配给股东。五、清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足清偿债务的,应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后,清算组应当将清算事务移交给人民法院。六、公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止
  • 诉前财产保全,是指利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请,由人民法院所采取的一种财产保全措施。采取措施时,申请人要提供担保或者缴纳保证金。风险:如果案件败诉,因采取财产保全措施给被保全人造成的损失,将由申请人承担,如果申请人不履行义务,将从财产保全保证金中执行。《民事诉讼法》第一百零一条利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。
  • 根据《破产法》第七条债务人有本法第二条规定的情形,可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。第十条债权人提出破产申请的,人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的,应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。除前款规定的情形外,人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的,经上一级人民法院批准,可以延长十五日。因此债务人和债权人都可以提出破产申请。
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