周**等走私毒品罪刑事判决书

审理经过

郑州*民法院审理郑州市上街区人民检察院指控原审被告人周某某、王某某、许*贩卖毒品罪、原审被告人苏*犯容留他人吸毒罪一案，于二○一四年五月二十九日作出（2014）上刑初字第28号刑事判决。原审被告人王某某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：

一、周某某贩卖毒品的事实

2013年9月7日晚，在公安机关的控制下，许*通过电话联系冯*，提出以2100元的价格向冯*购买5克冰毒，并约好在上街区金屏路今水尚洗浴中心南面路边交易。2013年9月8日凌晨1时许，冯*安排被告人周某某驾驶豫A28W55号面包车到上述地点与许*进行毒品交易时，周某某被公安机关当场抓获，毒品冰毒被当场缴获。2013年9月17日，经郑州市公安局物证鉴定所检验，该批冰毒共重4.14克，均检出甲基苯丙胺成分。

二、王某某贩卖毒品的事实

1、2013年6月的一天晚上，被告人王某某在荥阳市汽车站附近以300元的价格卖给许*等人1包冰毒，重约0.5克。

2、2013年9月6日20时许，被告人王某某在荥阳市荥密路口以200元的价格卖给张*1包黄砒，重约0.1克。

3、2013年9月7日21时许，被告人王某某在荥阳市荥密路口以100元的价格卖给张*1包黄*，重约0.1克。交易后王某某到厕所吸毒时被公安机关抓获，并提取黄*0.02克。2013年9月17日，从王某某身上提取的0.02克黄*经郑州市公安局物证鉴定所检验，检出海洛因成分。

三、许*贩卖毒品的事实

1、2013年9月2日23时许，被告人许*在上街区丽江快捷酒店门口以400元的价格卖给蒋小龙1包冰毒，重约0.5克。

2、2013年9月4日14时许，被告人许*在上街区亚星世纪嘉园东区以400元的价格分别卖给苏*、蒋*各1包冰毒，每包重约0.5克。

四、苏*容留他人吸毒的事实

2013年9月4日14时许，被告人苏*容留郭*、许*、曹稳均、蒋*在上街区亚星世纪嘉园东区18号楼2单元3楼中户自己家中吸食毒品冰毒。

原审认定上述事实，有被告人周某某、王某某、许*、苏*及同案犯冯*的供述，证人张某某、郭*、蒋某某的证言，理化检验报告，辨认笔录，扣押、发还物品清单，户籍证明，到案经过，前科材料等。

根据以上事实和证据，原审法院认定被告人周某某、王某某、许*的行为均已构成贩卖毒品罪，且周某某贩卖毒品是在特情引诱情形下进行，许*协助公安机关抓捕被告人周某某，有立功表现，以贩卖毒品罪分别判处被告人周某某有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；判处被告人王某某有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元；判处被告人许*拘役三个月，并处罚金人民币2000元。原审法院还以容留他人吸毒罪判处被告人苏*拘役二个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。

二审请求情况

上诉人王某某上诉及其辩护人辩护称，王某某系为他人代购用于吸食的毒品，不构成贩卖毒品罪，请求二审改判。

二审答辩情况

辩护人另辩称，王某某三次贩毒不足1克，可不认定其贩毒“情节严重”，原判认定其“情节严重”，导致量刑不平衡，建议予以改判。

本院查明

经二审审理，查明的事实及证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院经审核无误，予以确认。

关于王某某系为他人代购用于吸食的毒品，不构成贩卖毒品罪的上诉理由及辩护意见，经查，张*及许*等人在向王某某提出购买毒品后，王某某找到丁*，并从丁*处购买毒品后交给张*及许*等人。王某某主观上具备贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，应构成贩卖毒品罪。故该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予支持。

关于王某某的贩毒行为可不认定为“情节严重”的辩护意见，经查，虽然《最*法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》规定，“多次贩毒”可以认定为情节严重，但综合本案具体情况，王某某三次贩毒共约0.7克，且贩卖情节均较轻，危害不大，若认定为情节严重并据以判处有期徒刑三年，与本案其他被告人贩毒数量及量刑相比，确属不当，不认定为情节严重为宜，故辩护人的辩护意见成立，应予支持。

本院认为

本院认为，上诉人（原审被告人）王某某、原审被告人周某某、许*非法贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人苏*容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原判认定周某某系被特情引诱，依法应当从轻处罚失衡，认定许*有立功表现，可以从轻处罚不当，但基于“上诉不加刑”原则，且本案公诉机关未抗诉，二审不得加重处罚。王某某有前科，可酌情从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持河南省郑州市上街区人民法院（2014）上刑初字第28号刑事判决的第（一）、（三）、（四）、（五）项，即被告人周某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；被告人许*犯贩卖毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币2000元；被告人苏*犯容留他人吸毒罪，判处拘役二个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元；扣押的作案工具豫A28W55号面包车一辆，予以没收。

二、撤销河南省郑州市上街区人民法院（2014）上刑初字第28号刑事判决的第（二）项，即被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。

三、上诉人（原审被告人）王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月7日起至2015年9月6日止。罚金自判决生效后三十日内缴纳。）

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年八月十五日