莫*、莫*某犯诈骗罪一案判决书

审理经过

苍梧县人民检察院以苍检刑诉（2014）80号起诉书指控被告人莫*甲、莫*乙犯诈骗罪，于2014年11月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍梧县人民检察院指派代检察员廖**出庭支持公诉，被告人莫*甲、莫*乙及其辩护人覃**均到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

公诉机关指控，2014年7月12日，被告人莫*甲、莫*乙伙同他人在苍梧县京南镇长发街，以低价购买药材后再高价卖出的方式骗取受害人梁*人民币40000元。公诉机关根据书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解等证据，认为两被告人的行为构成诈骗罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定追究两被告人的刑事责任。

被告人莫某甲对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实和罪名均无异议，认为其有自首情节，并表示自愿认罪。

被告人莫*乙及其辩护人覃**对公诉机关指控莫*乙犯诈骗罪的事实和罪名均有异议，认为被告人莫*乙只是被雇请开车的司机，且每天只收取100元的人工。被告人莫*甲等人在行骗过程中，莫*乙一直都在车上，只负责开车，没有参与诈骗行为，因此被告人莫*乙的行为不构成诈骗罪。

本院查明

经审理查明，2014年7月12日上午，被告人莫*甲、莫*乙伙同莫*某、何某某共四人一起窜到苍梧县京南镇长发街，并分头寻找作案目标。上午约10时许，莫*某以给付带路费用为诱饵，在取得被害人梁*的信任后，与被害人梁*一起来到长发供电所处，被告人莫*甲则扮演供电所工作人员，莫*某谎称想找供电所一个叫“黄**”的人，并以50元一粒的价格向“黄**”购买药材，而被告人莫*甲则谎称“黄**”在梧州，于是莫*某提出要求被害人梁*与被告人莫*甲带其到梧州找“黄**”，并愿意支付给两人1500元的带路费。随后由被告人莫*乙扮演出租车司机，并假装与莫*某及被告人莫*甲互不认识，在“谈”好价钱后，并搭乘莫*某、被告人莫*甲以及被害人梁*前往梧州市区。莫*某、被告人莫*甲以及被害人梁*到达梧州下车后，被告人莫*甲与被害人梁*则去寻找由何某某扮演的“黄**”，“黄**”谎说药的价格为30元一粒，被告人莫*甲则骗取被害人梁*出钱从“黄**”处购药后再高价卖给莫*某以赚取高额利润，为此共骗取被害人人民币40000元。

另查明，被告人莫某甲曾因犯抢劫罪于1991年被当时的广**法院判处有期徒刑四年六个月。本案案发后，被告人莫某甲于2014年7月25日到公安机关投案自首，2014年8月19日被告人莫某乙被公安机关抓获归案。

上述事实，有经庭审示证、质证的下列证据予以证实：

（一）书证

1、受案登记表、立案决定书，证实本案由公安机关接到报案后立案侦查的事实；

2、户籍证明，证实两被告人在作案时已经达到负刑事责任的年龄；

3、抓获经过、破案经过，证实被告人莫某甲是以电话方式传唤到案，被告人莫某乙则是被公安机关抓获归案的事实；

4、银行交易记录，证实2014年7月12日，被害人梁*到中国邮政储蓄银行长发支行领取存款40000元的事实；

5、罪犯出监鉴定表，证实被告人莫某甲于1996年5月3日刑满释放的事实；

6、辨认笔录三份，证实被告人莫某甲辨认出莫某乙、莫某某、何某某，被告人莫某乙辨认出莫某甲、莫某某、何某某，被害人梁*辨认出莫某甲、莫某某、何某某一起实施诈骗的事实。

（二）证人证言

何*的证言，证实其于2014年7月上旬的时候将自己的五菱面包车借给其姑姑“亚梅”使用，姑姑的丈夫姓莫，该证言主要证实车辆的来源。

（三）被害人陈述

被害人梁*陈述称，2014年7月12日，在苍梧县京南镇长发街被他人合伙以倒卖药材的方式骗走其人民币40000元的事实。

（四）被告人的供述与辩解

被告人莫*甲供述反映，1、在知道其妻子的侄子何*被公安机关传唤后，自己就到公安机关去自首；2、在2014年7月中旬的一天上午，其和莫*乙、莫*某、何*某到苍**南镇长发街，假装是买卖药材的，分工配合，诈骗一名老年人现金40100元，并在事后分赃的事实。

被告人莫*乙供述反映，2014年7月中旬的一天上午，其开莫*甲向他亲戚借来的五菱面包车搭乘莫*甲、莫*某、何某某到苍梧县京南镇长发街，之后再搭乘一名老年人到梧州市区，到市区后莫*甲、莫*某、何某某和老年人下了车，其在车上等，大约一个小时左右其又搭乘莫*甲、莫*某、何某某和老年男子回苍梧县京南镇长发街的事实。

（五）现场勘验检查笔录、现场图、现场照片

证实被害人梁*被诈骗的具体位置概况的事实。

上述证据，来源合法，且客观真实，经庭审质证，能互相印证，足可证明本案事实，应予采信。

本院认为

本院认为，被告人莫某甲、莫**以非法占有为目的，伙同他人采用买卖药材的虚假手段，骗取他人人民币40000元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪，应当在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的幅度内量刑。公诉机关指控应当以诈骗罪追究两被告人的刑事责任，本院予以支持。本案是共同犯罪，被告人莫某甲在参与犯罪过程中，与莫某某、何某某事先有合谋，分工明确，所起的作用是主要的，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人莫**没有直接参与实施诈骗行为，但其明知被告人莫某甲等人实施诈骗而积极予以配合，其作用是次要的，是从犯，应比照主犯从轻或减轻处罚，根据本案实际情况，本院决定对其减轻处罚。被告人莫某甲犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪行为，属于自首，依法可以从轻或者减轻处罚，根据本案具体情况，本院决定对其从轻处罚。被告人莫某甲曾因犯抢劫罪被判处刑罚，具有前科劣迹，可酌情从重处罚。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条第一款、第二款，第六十七条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人莫某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月25日起至2017年7月24日止）

二、被告人莫*乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币5000元；

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月19日起至2016年12月18日止）

三、责令被告人莫*甲、莫*乙共同退赔人民币40000元给被害人梁*。

（上述判处的罚金、退赔款，限两被告人于本判决生效后一个月内缴纳及付清。）

如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向梧州**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一四年十二月三日