原审被告人卢**犯受贿罪一案二审刑事判决书

审理经过

河南*民法院审理河南省淅川县人民检察院指控原审被告人卢*犯受贿罪一案，于二○一四年十二月五日作出（2014）淅刑初字第422号刑事判决。宣判后，原审被告人卢*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南阳市人民检察院指派检察员甄*、王*出庭履行职务，上诉人卢*及其辩护人马*到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：被告人卢*在担任淅川*局办公室主任、淅*一小学校长期间，利用职务之便，于2011年8月至2014年4月先后收受王*、王*等人财物共计69000元，为他人谋取利益。

（一）在被告人卢*担任淅川*办公室主任期间，特岗教师王*为了从淅川县九重镇调至淅川县城工作，2011年8月份的一天，王*的丈夫王*到被告人卢*家送给卢*3万元，后经卢*的帮忙，王*从淅川*冲小学调至淅川县一初中教学。

上述事实，有被告人卢*供述，并有证人王*、王*、姚*、程*、万*等人证言以及书证中共淅川县教体局任免文件、九*心学校情况说明、特岗教师服务协议书、卢*自书检查书及被告人户籍证明等证据证实，足以认定。

（二）在被告人卢*担任淅*一小学校长期间，王*为感谢卢*让其承揽了淅*一小学操场整治工程以及为了能够及时拨付工程款，分别于2013年春节和2014年春节期间，在卢*办公室分别送给卢*现金5000元和10000元。在案件查处期间，被告人家属退还王*现金15000元。

上述事实，有被告人卢*供述，并有证人王*证言以及书证卢*自书检查书、校园修缮施工合同及被告人户籍证明等证据证实，足以认定。

（三）在被告人卢*担任淅*一小学校长期间，于2012年秋马向*为了在淅*一小学销售教辅资料，于2012年秋在卢*的办公室送给卢*现金10000元。

上述事实，有被告人卢*供述，并有证人马*、薛*、张*证言以及书证卢*自书检查书、辅导教材等证据证实，足以认定。

（四）在被告人卢*担任淅*一小学校长期间，淅川*装饰店老板王*，为了感谢卢*在其承揽学校版面业务给予的关照和以后能够继续得到关照，于2014年春节前的一天到卢*的办公室送给卢*现金7000元。

上述事实，有被告人卢*供述，并有证人王*证言等证据证实，足以认定。

（五）在被告人卢*担任第一小学校长期间，李*为了感谢卢*在其承揽淅川*办公楼进行墙体粉刷工程中给予的关照，2014年春节前的一天，到卢*的办公室送给卢*现金5000元。

（六）在被告人卢*担任淅*一小学校长期间，赵*为了能够尽快结算其在淅*一小学承建车棚的工程款，2014年4月份的一天，赵*在淅*一小学附近送给卢*现金2000元。

上述事实，有被告人卢*供述，并有证人李*、赵*证言以及书证卢*自书检查书、建设工程合同、自行车车棚预算等证据证实，足以认定。

一审法院认为

据此，原审法院认为，被告人卢*身为国家机关工作人员，利用职务或者地位形成的便利条件，非法收受他人财物6.9万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。淅川县人民检察院指控的罪名成立，予以支持。对于被告人及其辩护人提出“起诉书指控第一笔3万元，被告人没有职务上的便利，不构成受贿”的辩解及辩护意见，经查，卢*虽没有职权上的直接便利，但利用其教体局办公室主任地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上行为，为请托人王*谋取不正当利益，收受请托人财物3万元，其行为符合斡旋受贿罪的构成要件。故上述辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。对于被告人及其辩护人提出“起诉书指控第三笔1万元，被告人没有利用职权为马*提供便利，不构成受贿”的辩解及辩护意见，经查，有被告人供述、马*、薛*、张*证言，证实卢*在收受马*1万元后，利用职权通过薛*为马*提供了便利，其行为符合受贿罪的构成要件，故上述辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。对于其辩护人提出“卢*构成自首”的辩护意见，经查，经委和检察机关所掌握的起诉书指控第一笔3万元受贿事实成立，卢*在此范围外交代的同种罪行不构成自首，但属于坦白，依法可酌情从轻处罚。故上述辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十四条之规定，判决：一、被告人卢*犯受贿罪，判处有期徒刑五年；二、对被告人卢*受贿所得赃款人民币54000元予以追缴。

二审请求情况

上诉人（原审被告人）卢*上诉称：1、原判认定上诉人收受王*3万元和马向阳1万元，没有利用职务或地位上的便利条件，不构成受贿犯罪。2、原判认定上诉人收受王*3万元的事实有误，因为其中2万余元用于协调关系招待相关人员，应予以核减。3、上诉人构成自首，本案除王*的3万元外，其余39000元均系上诉人自己主动交代的。请求二审法院依法判决。

本院查明

其辩护人的辩护意见是：1、王*交给上诉人的3万元不属于贿款，属于办事经费，辩护人提交了相关菜单、销货单酒店经营者的证言予以确认，仅这部分有据可查的费用就有22000元左右。2、上诉人有自首情节。除收受王*的3万元外，其他受贿行为均系上诉人自己主动交代出来的，符合自首的规定。请求法院公正裁判。

出庭检察员的意见是：1、辩方提供的证据经过复核属实，没有异议。2、收受王*的3万元，卢*确实花费了一部分，可以考虑从其中扣除。3、不构成自首，但可以认定为坦白。

经二审审理查明：

（一）上诉人卢*在担任淅川*办公室主任期间，为将特岗教师王*从该县九重镇调至县城工作，于2011年8月份收受王*丈夫王*现金3万元。后卢*先后多次在金桥大酒店、丹*擀面等饭店宴请教体局及学校相关人员，共支出21165元。余款自用。

上述事实，有卢*自侦查阶段以来所作的供述，证人王*、王*、姚*、程*、万*、胡*、徐*等人证言，教体局任免文件、九*心学校情况说明、特岗教师服务协议书、卢*自书检查书、户籍证明，以及名酒超市销货记录、就餐菜单复印件等证据，予以证明。

（二）上诉人卢*的其他受贿事实和证据同一审一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人（原审被告人）卢*身为教育部门的国家工作人员，利用职务或者地位形成的便利条件，非法收受他人财物47835元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。卢*上诉称收受王*的3万元中有2万余元用于协调招待、应予以核减的理由成立，予以支持。关于卢*及其辩护人提出其收受王*的3万元不构成受贿罪的辩解及辩护意见，经查，卢*为请托人王*调动工作一事，宴请招待支出2万余元，可予以扣减，但余款卢*据为己有，该部分仍应认定为受贿款。故该项辩护意见部分不能成立。关于卢*提出收受马向阳1万元不构成受贿罪的理由，与查明的事实、证据不符，且原判已予以评析，本院不予支持。关于卢*及其辩护人提出构成自首的辩护意见，经查，侦查机关已掌握卢*第一笔受贿事实后在对其调查时，卢*主动交代了尚未掌握的39000元受贿款，因属于同种罪行，不构成自首，但可认定为坦白，在量刑时予以考虑。该项辩护意见亦不予采纳。因二审事实、证据出现变化，故对原判刑罚予以调整。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第六十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销河南省淅川县人民法院（2014）淅刑初字第422号刑事判决。

二、上诉人（原审被告人）卢*犯受贿罪，判处有期徒刑三年。

（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2017年9月22日止。）

三、对上诉人卢*受贿所得赃款人民币47835元予以追缴，上缴国库。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年六月十二日