被告人杨**受贿罪

审理经过

新安县人民检察院以新检刑诉【2009】226号起诉书指控被告人杨**贪污、受贿罪，于2009年12月5日向本院提起公诉，本院于2010年4月8日作出(2010)新刑初字第4号刑事判决。宣判后，杨**不服提出上诉，洛阳**民法院于2010年6月22日作出(2010)洛刑一终字第72号刑事裁定，将此案发回重审。本院于2010年9月1日作出（2010）新刑初字第182号刑事判决。宣判后，新安县人民检察院提出抗诉。洛阳**民法院于2010年12月25日作出（2011）洛刑一终字第8号刑事裁定，将此案发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2011年6月29日公开开庭审理了本案。新安县人民检察院指派检察员王**出庭支持公诉，被告人杨**及其辩护人张治安到庭参加了诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

公诉机关指控：

（一）贪污犯罪事实

2008年春节前，被告人杨**与西区指挥部宋**、崔**、陈*（三人另案处理）等四人合谋，采用虚报工程量的手段，骗取西区指挥部工程款156000元。杨**分得20000元。

（二）受贿犯罪事实

1、2007年春节前，被告人杨**利用职务之便，答应在新城西区土建工程上给予樊某某帮助，收受樊某某现金5000元归己。

2、2007年上半年，被告人杨**利用职务之便，在新城西区土建工程中多次帮助高某某协调当地群众关系，收受高某某20000元归己。

3、2007年上半年，被告人杨**利用职务之便，答应为开发商潘某某西区地皮的调整提供帮助，收受潘某某10000元归己。

4、2008年上半年，被告人杨**利用职务之便，答应为新城西区开发商柴某某西区土地调整提供帮助，收受柴某某5000元归己。

5、2009年3月份，被告人杨**利用职务之便，为新城西区开发商白某某西区土建工程中排土方和移走高压线提供帮助，收受白某某3000元归己。

6、2009年6月，被告人杨**利用职务之便，为新城西区开发商李*某土方工程审核提供帮助，收受李*某10000元归己。

针对指控，公诉机关当庭宣读和出示了杨**供述、相关证人证言及相关书证，公诉机关认为，被告人杨**利用职务之便，伙同他人骗取公款156000元；利用职务之便，多次收受他人贿金共计53000元，为他人谋利益。其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条、第二十五条第一款，应当分别以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。

一审答辩情况

被告人杨**辩称：起诉书指控的贪污罪不能成立，我认为是我们四人承包工程挣的钱。起诉书指控我收受樊某某的5000元是他听说我父亲去世、妻子有病给我的，收受高某某的20000元是我业余时间帮助他工地技术、施工，他付给我的劳动报酬。

其辩护人提出的辩护意见是：1、杨**与他人合伙承包排水工程属违纪行为，不构成贪污罪；2、杨**收受樊某某的5000元，高某某的20000元不应认定为受贿。3、杨**系初犯，认罪态度好，积极退赃，建议对其从轻处罚。

本院查明

经审理查明：

(一)2007年下半年一天，被告人杨**和新安县新城西区开发建设指挥部（以下简称西区指挥部）的其他三名工作人员陈*(另案处理)、宋**(另案处理)、崔**(另案处理)商量通过西区排水工程弄钱花，后杨**为该工程绘制了草图，陈*根据草图对工程造价进行了估算，宋**借用新安县**限公司名义与其代表的西区指挥部签订了合同，工程总造价33万元。之后四人让王*开挖铺设了吉和大厦南到明苑小区西的排水工程，杨**找白某某购买了下水管子，该段工程结束后，2008年2月3日，该工程拨付工程款20万元，除支付给王*、白某某44000元之外，杨**与陈*、宋**、崔**商量后，将剩余的156000元中的80000元私分，其中杨**分得20000元。

上述事实有下列证据证实：

1、被告人杨**供述，主要内容是：

2008年春节前，我、宋**、陈*、崔**在办公室，陈*提意利用排水工程弄钱花，我们三人同意。因我们没有资质，宋**去找了一家有资质的单位，我绘制了草图，排水工程的草图是我根据楼与楼之间的间距画的，长度从北头一直接到310国道，经测量大约300米左右，干了大约130米，剩余部分因潘某某的楼正在施工，就先停下来。施工中我负责进度、质量、技术、安全。2008年春节前一天，我和陈*、宋**、崔**四人每人分了2万元。

2、同案犯宋**供述，主要内容是：

2007年一天，我和杨**、陈*、崔**在西区指挥部，陈*提意利用西区排水工程挣钱花，我们三人同意。后我找到新安县**有限公司经理王*某，借用他公司名义签订了合同。合同价格33万元，是杨**设计、陈*预算出来的。之后我们把工程交给王*来干，付给王*工程款32000元，付水泥管子款10000多元。2007年底，我和杨**在向西区指挥部副指挥长郭*汇报工程进度时，说这个工程已经干完了，所以多得了些预付款。实际该工程没有干完。2008年春节前一天，崔**说这个工程款拨下来了，除去付给王*的工程款和白某某的管子款，剩余8万元，我们四人每人分了2万元，因该工程还未完工，故还没有决算。

3、同案犯陈*供述，主要内容是：

该工程王*只干了一小部分，剩余工程我们不打算干了。其余供述内容与杨**供述内容一致。

4、同案犯崔**供述，主要内容是：

2007年底，排水工程共得到工程款20万元，其中付王*3万多元，白某某1万元，剩余我们四人每人先分了2万元。其余内容与杨**供述内容一致。

5、证人王*证言，主要内容是：

2007年10月，我听说西区要铺设一些地下污水管道，我就找到杨**、宋**，他俩带我看了现场，并共同撒了白线，从吉和大厦对面六层楼后的污水井旁一直撒到明苑小区西边南北路上的一个污水井处，撒完线他们说这个工程还有哩，一直铺到西广场南边南北路的西边。之后我就开始施工，地沟挖好后，杨**把管子送到现场，共铺了130多米，工程完工后，他们付给我32000元。

6、证人白某某证言，主要内容是：

2007年11月份杨**给我联系往西区送过水泥管子，联系时说要110-120根，拉到66根时他说先不拉了。共13200元，但他们仅付给我10000元，剩余3200元至今没付给我。

7、证人王某某证言，主要内容是：

新城西区排水工程是宋**借用我公司名义干的，工程结算我打有两张收据，一次20万元，一次6万元，实际上我未领到一分钱。

8、2007年11月7日宋**代表新安县新城西区开发建设指挥部与新安县**有限公司王某某签订的承包合同，证明该工程总造价33万元。

9、西区基础工程建设情况一览表，记帐凭证，收据等，证明排水工程2008年2月3日付款20万元，7月19日付款6万元。

10、杨**的任职证明文件，证明了杨**的任职情况。

11、退款收据，证明杨小青案发后向检察机关退回了全部赃款。

（二）2007年春节前一天，樊某某听说被告人杨**的父亲去世，母亲、妻子有病，即在新安**育中心与杨**见面，并送给杨**现金5000元，杨收受归己。

该起事实有下列证据证实：

1、杨**供述，主要内容是：

2007年春节前，我父亲有病刚去世，母亲常年卧床，妻子也有病住院，家里很困难，一天我在体育广场碰见樊某某，他对我说“听说你家里很困难，老人也不在了，也没去家看”，说着掏出一沓钱，硬塞给我，我回家后数了数是5000元。

2、樊某某证言，主要内容是：

我和杨**是认识一、二十年的朋友。2007年因杨**父亲不在，母亲身体不好，妻子也有病，我打电话约他在体育中心见面，说听说嫂子有病，顾不上看，给他5000元，他收下了。

（三）2007年上半年，高某某在新安县新城西区承包了新安煤矿棚户区改造土方工程，聘用杨**负责工程技术、施工，杨**对该工程进行了测绘和技术指导，两个月后工程结束，之后高某某在杨**办公室送给杨**现金2万元，杨收受归己。

该起事实有下列证据证实：

1、被告人杨**供述，主要内容是：

我和高某某是关系很好的朋友。他在西区承包了新安煤矿棚户区改造土方工程，他当时没有技术人员，找我让我负责工地的技术、施工，说给我开工资，我利用星期天等业余时间给他招呼工地有二、三个月时间，2007年6、7月份工程结束，之后有一天在我的办公室，高某某送给我2万元，也没包装，算是工资，我收下了。

2、证人高某某的证言，主要内容是：

我在县城西区承包新安矿棚户区改造土方工程，因杨**懂技术，我找他让他负责工地的技术，并说给他付工资，他在工地招呼有二个多月，负责测量、计算、绘图、组织施工，一般是一天一去工地。工程结束后，我付给他2万元钱，他给我打了收条。

3、2007年7月份杨**绘制的新安县棚户区改造土方工程施工图纸。

针对第（二）、（三）项指控，在本次开庭审理过程中，公诉机关出示了两份新证据，第一份证据是新安县人民检察院的工作人员于2010年9月20日对樊某某的询问笔录，主要内容是：我当时将送给杨**的5000元说成是杨**的母亲和他媳妇有病，看望她们的一点心意。实际上根本不存在这些事，杨**包括他的家人也从来没有看望过我的家人。实际上这5000元不是和他的礼尚往来，是我送给他的钱，我当时开庭说了假话；第二份证据是新安县人民检察院的工作人员于2010年9月20日对高某某的询问笔录，主要内容如下：我当时送给杨**的20000元说成是付给杨**的劳务费，是他帮我做西区土方工程设计的劳务费，杨**根本没给我做过什么设计，实际上这20000元不是给他的劳务费，是我送给他的钱，我当时开庭说了假话。

（四）2007年上半年，被告人杨**利用职务之便，答应为开发商潘某某西区地皮的调整提供帮助，收受潘某某10000元归己。

2008年上半年，被告人杨**利用职务之便，答应为新城西区开发商柴某某西区土地调整提供帮助，收受某某艳5000元归己。

2009年3月份，被告人杨**利用职务之便，为新城西区开发商白某某西区土建工程中排土方和移走高压线提供帮助，收受白某某3000元归己。

2009年6月，被告人杨**利用职务之便，为新城西区开发商李*某土方工程审核提供帮助，收受李*某10000元归己。

上述事实，被告人杨**及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有杨**在侦查期间的供述，证人潘某某、柴某某、白某某、李**、宋**等人的证言及相关书证证实，足以认定。

本院认为

本院认为，被告人杨**利用职务之便，收受他人贿金共28000元，为他人谋利，其行为已构成受贿罪。关于公诉机关指控被告人杨**与他人合伙贪污西区排水工程款156000元一事，因该工程系杨**与他人合伙承包，公诉机关不能证明杨**等人虚报工程量，故意扩大工程预算以骗取公款的主观故意或事实，且该项工程还未完工，也未进行决算，故该项指控事实不清，证据不足，不能成立。关于指控杨**利用职务之便，收受他人贿金53000元，杨**辩解其中收受樊某某所送的5000元是朋友之间所给的家庭帮助，收受高某某所送的20000元是自己应得的劳动报酬，这两笔应不构成受贿。针对这两起指控，公诉机关提供的新证据显示，两个证人否认开庭时当庭作证的内容，本院认为两个证人在开庭时的当庭陈述，与辩方律师对其的调查笔录及被告人在三次庭审中的供述相一致，并且与收条、图纸相互印证，公诉机关出示的证据与证人当庭作证的内容相矛盾，故公诉机关指控该两起为受贿犯罪的证据不足，本院不予认定。鉴于被告人归案后认罪态度较好，且赃款已全部追还，故可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第(三)项、第六十四条、第七十二条之规定，判决如下：

裁判结果

被告人杨**受贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；赃款28000元予以没收，上缴国库。

(缓刑考验期从判决确定之日起计算。)

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院上诉于河南省**民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。

裁判日期

二0一一年七月八日