被告人杨**犯寻衅滋事罪二审判决书

审理经过

大庆*民法院审理大庆市红岗区人民检察院指控原审被告人杨*犯寻衅滋事罪一案，于2014年6月17日作出（2014）红刑初字第269号刑事判决。在法定期限内，大庆市红岗区人民检察院向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市人民检察院指派代理检察员张*出庭履行职务，被告人杨*及其辩护人曲*到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定：

1.2013年6月22日20时许，被告人杨*、刘XX（已判刑）在大庆市红岗区解放村大排档附近3-2号楼下无故殴打被害人王XX。杨*手持砖头殴打王XX头部，刘XX用拳头殴打王XX，造成王XX后侧头部外伤、耳膜穿孔。经法医鉴定，被害人王XX所受损伤为轻伤。

2.2013年7月30日21时许，被告人杨*伙同张*、刘XX、黄*（均已判刑）无故对于XX进行殴打。杨*用拳脚殴打于XX身体、又持圆板凳殴打于XX头部，张*、黄*、刘XX参与殴打于XX，造成于XX头部外伤、右侧手臂外伤、耳膜穿孔。经法医鉴定，被害人于XX所受损伤为轻伤。

3.2013年8月5日23时许，被告人杨*伙同苍XX、姜XX、李XX、赵XX（均已被判刑）等人在大庆市红岗区解放村超越网吧无故对正在该网吧上网的张XX进行殴打。杨*、李XX、赵XX、姜XX用拳头殴打张XX头部。苍XX用脚踹张XX的身体、用拳头殴打张XX，并手持杀虫剂瓶子、木棒殴打张XX头部、面部及背部。杨*等人的行为造成张XX面部多处青紫肿胀，鼻骨骨折。经法医鉴定，被害人张XX所受损伤为轻微伤。

一审法院认为

原审判决认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：

书证

1.抓获经过，证实杨*系被抓获归案。

2.户籍证明，证实杨*身份及被害人身份情况。

3.大庆*业开发区人民法院刑事判决书，证实杨*因犯寻衅滋事罪于2012年11月29日被判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑二年。

证人证言

1.证人隋XX证言：2013年6月28日晚8点，我和王XX、于X在一起，往家走时看见一伙人向我们这边跑，我拽王XX，喊于X快跑。在跑的过程中，那些人用砖头打我们。我们跑到解放村3-2号楼西头被那些人追上了，他们用砖头打王XX，将王XX打倒在地，还有人踹王XX的脑袋，我趴在王XX的身上，他们也把我的胳膊打坏了。

2.证人于X证言：当时多人殴打王XX，一个穿白衣服的人打了我一个耳光，穿黑衣服的人用砖头打了我的头部。

3.证人王X甲证言：2013年6月22日晚8点多，两个男的（王XX、于X）到我的大排档要汤面，我没有给他们做，其中一个人骂我，我给杨*打电话，杨*和刘XX过来把那个人打了。

4.证人卢X证言：2013年8月5日在网吧上网，过一会看到有人打仗，就过去拉仗。参与打仗的人有杨*、苍XX等人，他们打一个20多岁的男子，场面很混乱。

5.证人张*、李X甲证言和卢X的证言一致。

6.证人卢X甲证言：在网吧打起来时我一直在拉架，开始杨*等人用拳脚打了那个人，后来苍XX拿了木棍等工具，李XX、姜XX拉仗被那个男的踢了，他俩也打了那个男子。

7.证人刘XX证言：8月5日那天我在现场，看见杨*等人跟一个男子打起来。

8.证人王X甲（网吧老板）证言：我当时不在网吧，得知情况后回到网吧，现场很乱，很多桌子和椅子都被弄倒了，有的显示器和其他物品散落在地上，有的物品被损坏了，上网人都没有付费，影响了我的正常营业。

（三）被害人陈述

1.被害人于XX陈述：2013年7月30日，杨*、刘XX、白XX等人把我打了，我打电话报警了。

2.被害人王XX陈述：2013年6月22日晚8点多，我让解放村市场门口的大排档老板做一碗汤面，老板说没有碗，我说没有碗开什么大排档，老板没说什么，拿手机打电话我就走了，当走到解放村3-2号楼下时，被上来几个人打了，我倒地后他们又打了几下，用拳脚和石头打了，头部被打坏，右侧耳膜坏了。

3.被害人张XX陈述：2013年8月5日17时许，我在解放村超越网吧上网，在23时许，一个男子问我认不认识张*这个人，我说不认识，他用胳膊搂住我的脖子，我就起来跟他厮打在一起，后来又上来二、三个男子跟他一起打，这时好像有人拉架，他们就跑了，医生说鼻骨骨折了。

（四）被告人供述与辩解

1.被告人杨*的供述：2013年8月5日，我和姜XX、白*、苍XX等人在大庆市红岗区解放村超越网吧内把一个人从网吧拽出来打。姜XX、苍XX、赵XX也参与了殴打，打了几分钟被人劝开了。没用什么犯罪工具，用拳脚打的。还有在2013年6月22日晚22时许，我和刘XX将王XX打了。王X甲给我打电话让我去他的大排档，当时王XX和王X甲发生口角，刘XX也和王XX发生口角。后来王XX和他女朋友还有一个男的就走了。我和刘XX追到3-2号楼附近，刘XX先动手打王XX，我也过去殴打王XX。2013年7月30日晚9点多，刘XX和于XX发生口角，我们就把于XX打了。我用圆板凳打了于XX的头部，刘XX和张XX用拳脚打于XX，在场的还有白*和黄XX等人。

2.同案刘XX供述：2013年7月30日那天我和杨*和张XX等人殴打了于XX。杨*用圆板凳打的，我没有参与，在现场拉仗。6月22日晚上8点多王XX和王X甲不知因为什么事情发生口角，王X甲打电话叫杨*过去。杨*到后用砖头殴打了王XX头部和身体，我用拳脚殴打了王XX。

3.同案张XX供述：7月30日那天，刘XX和一个男子发生争执，杨*和刘XX一起殴打那个男的，我拉偏架也用拳脚打那个男子。

4.同案白XX供述：2013年8月5日那天在红岗区超越网吧伙同杨*、苍XX、李XX等人将一个不认识的人殴打。杨*用拳头，苍XX脚踹，后用杀虫剂瓶子还有一个木棍打那个人的脸部及背部，李XX也参与殴打，我没有参与。7月30日那天晚上杨*、刘XX、张XX将于XX打了，我在场但没参与。

5.同案苍XX供述：2013年8月5日在红岗区超越网吧，杨*把一个人打了，参与的人还有李XX、赵X、李X、白XX、张X等人，我也参与殴打。

6．同案姜XX供述：2013年8月5日那天参与殴打的人有杨*、苍XX等人，打起来时我拉仗，被打那人踹我，我也动手打了，持续了几分钟，后来被网吧的人劝走了。

7.同案李XX供述：8月5日那天在网吧杨*殴打一个人，我和姜XX也用拳脚殴打那个人。

8.同案赵XX供述：我当时在网吧上网，杨*问是否认识谁，具体名字记不清了，前几个被问的人都说不认识，最后一个人也说不认识，杨*就动手打了他，苍XX、姜XX和我也帮杨*打那个人。

9.同案黄XX供述：7月30日那天杨*和刘XX打了那个人时我也参与了，我用拳打了那个人的脖子，杨*用圆凳打的。

（五）鉴定意见

大庆市公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实王XX创伤性鼓膜穿孔，所受损伤为轻伤；于XX头部外伤，右侧手臂外伤，耳膜穿孔，所受损伤为轻伤；张XX头面部多处青紫肿胀，鼻骨骨折，伤情为轻微伤。

辨认笔录

证人隋XX、于X，被害人王XX、于XX在不同的照片中辨认出杨*。

原审法院据此认为，被告人杨*随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人杨*系缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十七条之规定，认定：一、撤销大庆*业开发区人民法院（2012）庆高新刑少初字第133号刑事判决书中被告人杨*犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑二年的缓刑部分；二、被告人杨*犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；与原判数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。

二审请求情况

宣判后，大庆市红岗区人民检察院以原判量刑不当提出抗诉，理由如下：被告人杨*强伙同他人实施寻衅滋事三次，每次寻衅滋事均能够单独构成寻衅滋事罪，每次均具有持械情节，且分别致一名被害人轻微伤、二名被害人轻伤后果。在每次寻衅滋事犯罪中均积极参加，在当地造成了十分恶劣的影响，严重破坏了社会秩序，只是因其不具有“纠集他人”的情节，故而其法定刑为五年以下有期徒刑、拘役或者管制。但其在缓刑期间犯罪，每次犯罪时均积极参与甚至最先殴打被害人，具有用砖头、用圆板凳等对人身具有很大危害性的器械殴打的情节，殴打的地点在市场、网吧等人员聚集、流动性大的场所，且杨*强不存在从轻处罚的法定情节，对被告人杨*强至少应当在有期徒刑三年以上判处刑罚。原审判决明显适用法律不当，量刑畸轻。

二审答辩情况

原审被告人杨*对原判无异议。

辩护人的辩护意见：原审判决对杨*的判决是公正的，虽然杨*在缓刑考验期内又犯罪，但杨*归案后主动坦白交待了殴打王XX、于XX的犯罪事实，具有坦白情节，依据刑法第六十七条第三款的规定，在量刑时应体现从轻。且被告人杨*归案后如实供述犯罪，认罪态度较好，可酌情从轻处罚，建议法庭驳回抗诉，维持原判。

本院查明

经审理查明，原审判决认定被告人杨*犯寻衅滋事罪的事实有经原审庭审举证、质证的被害人王XX、于XX、张XX的陈述及辨认笔录，证人隋XX、于X等人的证言及辨认笔录，同案苍XX、姜XX、刘XX等人的供述，被告人杨*的供述，法医学人体损伤程度的鉴定书及照片等证据证实，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证足以认定，本院予以确认。

本院认为

本院认为，被告人杨*强伙同他人随意殴打他人，致二人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。抗诉机关所提原审判决对被告人杨*强量刑畸轻的抗诉理由，经查，原审被告人杨*强多次寻衅滋事，且每次均积极参加，并有持械殴打他人的情节，且在缓刑考验期间内又犯罪，应从重处罚，原判对其量刑偏轻，应予纠正，抗诉理由成立，予以采纳。辩护人关于被告人杨*强归案后，能如实供述所犯罪行，系坦白，可从轻处罚的辩护意见予以采纳；原审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持（2014）红刑初字第269号刑事判决第一项，即“撤销大庆*业开发区人民法院（2012）庆高刑少初字第133号刑事判决中，被告人杨*犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年的缓刑部分”；

二、撤销大庆市红岗区人民法院（2014）红刑初字第269刑事判决第二项，即“被告人杨*犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑三年”；

三、被告人杨*犯寻衅滋事罪判处有期徒刑三年一个月，与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月8日起至2018年4月7日止）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年九月十一日