张*、刘*乙生产、销售伪劣产品罪，刘*甲非法经营罪一审刑事判决书

审理经过

湖北省宜都市人民检察院以宜都检刑诉（2014）106号起诉书指控被告人张*、刘*乙犯销售伪劣产品罪，被告人刘*甲犯非法经营罪，于2014年10月22日向本院提起公诉，本院当日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年12月12日公开开庭进行了审理。宜都市人民检察院指派代理检察员吴*出庭支持公诉，被告人张*、刘*乙，被告人刘*甲及其辩护人李*到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

公诉机关指控，2014年2月22日至2014年6月27日间，被告人刘*甲在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，先后31次向被告人张*购买“黄鹤楼”“中华”“芙蓉王”等品牌假烟共计112600元。其将部分假烟转卖给被告人刘*乙等人销售。被告人刘*乙在明知刘*甲销售假烟的情况下，仍然按照刘*甲的要求先后16次给张*汇款共计67600元，并帮助刘*甲接货一次。

针对上述指控，公诉机关当庭宣读了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人张*以非法牟利为目的，大量贩卖假冒伪劣卷烟，销售金额达112600元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任；被告人刘*甲违反国家烟草专卖管理法律规定，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，销售假冒伪劣卷烟，非法经营数额达112600元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条之规定，根据《最*法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人刘*乙明知他人销售伪劣卷烟，仍然给对方账户汇款且帮助接货，应认定为共犯，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。

三被告人均对起诉书指控的事实无异议，并自愿认罪。被告人刘*的辩护人提出：1、刘*的罪行定性，应当跟张*一样认定为销售伪劣产品罪；2、刘*犯罪是因为生活所迫，主观恶性较小；3、刘*汇款中有4000元未发货，不应认定为犯罪金额；4、关于危害性，这些假烟是用低档香烟冒充高档香烟。危害性相对较小。请求法院从轻处罚。

本院查明

经审理查明：2014年2月22日至2014年6月27日间，被告人刘*甲先后31次向被告人张*购买“黄鹤楼”“中华”“芙蓉王”等冒牌卷烟，张*共向刘*甲销售冒牌卷烟108600元，共获利8000元。刘*甲在购得假冒卷烟后，除自己销售外，还将部分转卖给被告人刘*乙等人销售，共获利10000元。被告人刘*乙销售冒牌卷烟1万余元，共获利2800元。刘*甲先后向张*汇款共计112600元，其中通过刘*乙给张*汇款67600元。2014年6月27日，公安机关将三被告人抓获，并从刘*甲处扣押香烟19条、刘*乙处扣押香烟2条，经鉴定，21条香烟均系伪劣卷烟。

同时查明，被告人刘*甲未办理烟草零售许可证，其到案后，曾主动向公安机关检举他人违法犯罪线索，经侦查发现，其检举的内容部分属实，但未作案件处理。诉讼中，刘*甲退缴了违法所得10000元，刘*乙退缴了违法所得2800元。

以上事实有公诉机关提交并经当庭质证的报案材料及抓获经过，现场查扣卷烟图片，视频截图，货运单图片，银行卡账户交易明细单，宜都市烟草专卖局证明材料，湖北省烟草产品质量鉴别报告，户籍证明及相关材料，证人刘*、陆*、胡*、谢*、吴*、姚*的证言，被告人张*、刘*、刘*乙的供述证实。

本院认为

本院认为，被告人张*以非法牟利为目的，大量贩卖假冒伪劣卷烟，销售金额达108600元，其行为构成销售伪劣产品罪，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任；被告人刘*甲违反国家烟草专卖管理法律规定，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，销售假冒伪劣卷烟，非法经营数额达108600元，其行为同时构成销售伪劣产品罪和非法经营罪，根据《最*法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人刘*乙销售假冒伪劣卷烟1万余元，并在明知他人销售伪劣卷烟时，仍然帮助支付货款，是销售伪劣产品罪的共犯，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。三被告人到案后，能如实供述犯罪事实，当庭表示认罪，可以从轻处罚；被告人刘*甲、刘*乙在共同犯罪中，刘*甲起主要作用，是主犯，应当对其参与的全部犯罪承担责任。刘*乙起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人刘*甲、刘*乙主动退赃，可以酌情从轻处罚；被告人刘*甲归案后检举他人违法犯罪，经查部分属实，尚不构成立案，其行为不构成立功，考虑其悔罪态度，可以酌情从轻处罚。综合上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二百二十五条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最*法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人张*销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万五千元。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年6月27日起至2015年6月26日止，罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）

二、被告人刘*甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。

三、被告人刘*乙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。

四、被告人刘*已缴纳的违法所的10000元、被告人刘*乙缴纳的违法所得2800元，依法予以没收；被告人张*的违法所得8000元，继续予以追缴；扣押的21条伪劣卷烟，依法予以销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省*民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一四年十二月二十九日